關于企業兼并的法律法規 而且是針對非購買方式的企業兼并

關于企業收購兼并的若干法律問題

企業的兼并與上市，是我國經濟體制改革至今的一大熱點問題，也是進一步發展我國社會主義市場經濟、促進產業結構調整，培育合格的具有世界競爭力的市場主體的必然要求。尤其我國企業目前面臨即將加入WTO后帶來的市場沖擊，迫切需要通過收購兼并來壯大企業規模、擴張市場份額，以使企業在入世后處于不敗之地。同時，隨著我國資本市場發育和日趨走向成熟，除涉及因“借殼上市”、“買殼上市”而進行的上市公司收購大戰外，其他非上市企業之間的收購和兼并也逐漸增多，如自去年以來成為熱點的加油站搶購、網絡公司股權收購等等，這些均表明企業之間的收購兼并活動從九七年代初的政府行政命令已上升至企業內在自主需求的層面上來。由于上市公司收購兼并較為復雜，證券法中關于上市公司收購的規定就有16條之多，故本文在此不再進行闡述。現筆者僅就自己作為律師經辦非上市企業之間收購兼并業務所涉的若干問題作些探討。

一、關于企業收購兼并的方式

我國目前的企業登記主要分為兩大類，一是按企業法人登記條例登記注冊的企業，主要為國營全民企業、集體企業、聯營企業、個體工商戶；二是按公司登記條例登記注冊的現代公司制企業，主要為股份有限公司、有限責任公司，當然還存在數量不多的個人獨資企業、合伙企業及股份合作制企業。所以，關于企業收購、兼并的方式也按該等被收購企業性質的差異而有所不同。對按企業法人登記條例登記的企業來說，企業收購實際上是資產的收購，企業的兼并是指一個企業購買其他企業的產權，使其他企業失去該法人資格或改變法人實體的一種行為。而對于按公司制登記的企業，則企業的收購系股權的收購，而企業的兼并則就是我國公司法規定的吸收合并方式。公司法第184條規定，“一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。”因此，在被收購企業為公司制企業的情況下，收購一方的目的在于取得被收購公司的控制權，所以，收購成功后，該被收購企業是否解散注銷，均取決于收購方的經營戰略，也可以不注銷，保留其法人地位，讓該公司作為收購一方的子公司存在。但兼并成功后，則被兼并的企業必須解散注銷。

根據1989年國家體改委等部門頒布的《關于企業兼并的暫行辦法》中，規定了企業兼并主要為四種形式：一是承擔債務式，即在資產與債務等價的情況下，兼并方以承擔被兼并方債務為條件接收其資產；二是購買式，即兼并方出資購買被兼并方企業的資產；三是吸收股份式，即被兼并企業的所有者將被兼并企業的凈資產作為股金投入兼并方，成為兼并方企業的一個股東；四是控股式，即一個企業通過購買其他企業的股權，達到控股，實現兼并。在企業收購兼并的實踐中，近幾年來，又出現了以換股方式、以資產置換方式、以債權作為支付方式等收購兼并的新形式，上述新的形式由于操作起來較為復雜，又涉及到換股的基準日、無形資產的定價等諸多方面的問題，因此選擇具有經驗的中介機構參與，則利于收購兼并工作的順利開展。尤其需要提及的是，根據有關規定，擬將來發行股票和上市的企業，發生重大資產（股權）置換、收購或出售增減資本的，應聘請有證券期貨從業資格的中介機構承擔驗資、資產評估、審計等業務。若當初聘請的系沒有上述證券從業資格的中介機構承擔上述業務，在申請發行上市前須另聘有證券期貨從業資格的中介機構復核并出具專業報告。所以，企業在進行每次收購兼并活動時，須有“風物長宜放眼量”的遠慮。

二、關于企業收購兼并的合同主體

公司制企業國有股權有償轉讓和國有企業整體產權或部分產權有償轉讓是出讓持股權，出讓主體只能是管理者（或稱主管單位）或持股者，企業本身不能成為收購兼并的出讓主體。國有企業重要資產有償轉讓和行政事業單位資產有償轉讓不是產權轉讓，而是資產轉讓，出讓主體不是管理者和持股者，而是該企業和行政事業單位本身。《全民所有制工業企業轉換經營機制條例》規定：企業享有資產處置權，但對關鍵設備、成套設備和重要建筑物進行抵押或有償轉讓，必須經政府主管部門批準。企業的重大資產不直接表現為國有資產，但它的處置對國家所有者權益影響較大，因此作為國有資產處置的一種形式；而非重大資產的處置屬于法人行為，一般不屬于國有資產處置的范疇。所以，具體地說，如果在企業收購兼并活動中，被收購企業系國有或集體企業，且又系整體產權收購的，則該收購合同的主體應為該企業的主管單位。倘若收購行為所涉及的僅是被收購企業的資產，則簽約主體可以是該企業本身，但該資產轉讓與收購行為須獲主管單位的書面批準。至于以公司制登記的企業，則股權轉讓的合同主體則應為在工商部門登記的投資股東。

實踐中，還常常遇到工商登記材料中反映的投資主體與該企業的實際投資主體存在差異的情況。筆者曾經辦過這樣一例產權主體存在爭議的業務，本市一家主營軟件開發方面科技企業，90年代初企業成立時由現公司法人代表借款50萬元投入，但因擔心政策變化和私營企業受排擠，故掛靠在一全民企業名下，工商登記為全民企業投資的集體企業。經過多年苦心經營，現企業凈資產達二千多萬并擬改制和轉讓部分股權給風險投資公司，但是在工商查詢時卻發現原掛靠企業早已歇業，而該企業的上級單位又不了解屬下竟還存在這樣一個盈利豐厚的“孫子輩”企業，因而產權法律關系尤為復雜。當然，最后經過律師出具產權界定法律意見書及國資部門的“明察秋毫”，終于使該企業的產權最終界定為該法人代表個人所有，合法權益獲得有效保護。據此，筆者需要說明的是，在企業收購兼并中，如果發現企業產權主體不明的情況，必須首先按照“誰投資，誰主張權利”的原則提請政府有關部門進行產權界定，切莫“將錯就錯”將非真正投資者作為合同主體予以簽約，否則，將來仍是問題多多，時間愈長則法律關系愈加搞不清楚。

此外，企業的收購兼并還須遵循一些程序上的規范性要求，《上海市產權交易管理辦法》中第5條規定，出讓國有企業的，在作出出讓決定之前，應當聽取出讓企業職工代表大會、工會的意見。出讓城鎮集體所有制企業的，應當經出讓企業職工代表大會通過并作出決議。同時，按照《國有資產評估管理辦法》及其實施細則規定，國有資產占有單位資產轉讓、拍賣、收購、兼并等，須進行國有資產的評估和確認。上海市的有關規定還明確，國有產權的出讓價格，應以國資部門確認的評估值作為底價，出讓價格低于90%的，應當經國資部門批準。同樣，若集體產權出讓價格低于中介機構資產評估值的90%，也應當經集體產權所有者的同意。

三、關于企業收購兼并中的土地使用權

無論是資產收購還是企業兼并，在企業的購并活動中均會涉及到土地問題，而客觀上由于我國有關土地方面的法律法規較為復雜且政策、規章作經常性的調整，而土地使用權取得又分為國有劃撥、出讓、批租等方式，若收購農村集體企業，還涉及到農村集體土地等等，所以土地處置常常成為企業收購兼并中最棘手的難題之一。

按照《城鎮國有土地使用權出讓和轉讓暫行條例》中第23條、24條規定，土地使用權轉讓時，其地上建筑物、其他附屬物所有權隨之轉移；土地使用者轉讓地上建筑物、其他附屬物所有權時，其使用范圍內的土地使用權隨之轉讓。同時法律又規定，只有出讓性質的土地使用權才能轉讓，因此，對于企業購并活動中的資產收購而言，涉及房屋、建筑等不動產的，一般都要對該收購資產所涉土地使用權辦理出讓手續，補交出讓金。根據1998年國家土地局頒布的《國有企業改革中劃撥土地使用權管理暫行規定》中第6條規定“國有企業破產或出售的，企業原劃撥土地使用權應當以出讓方式處置。”而對于企業購并活動中采取兼并方式或進行部分資產收購后作為投入對該企業進行改制的，則區分不同情況存在土地使用權出讓、保留國有劃撥和國有土地租賃三種方式。根據《國有企業改革中劃撥土地使用權管理暫行規定》第5條規定，“非國有企業兼并國有企業的，應當采取出讓或租賃方式處置。”第8條中規定“國有企業兼并國有企業或非國有企業以及國有企業合并、兼并或合并后的企業是國有企業生產企業的；在國有企業兼并、合并中，被兼并的國有企業或國有企業合并中的一方屬于瀕臨破產的企業”，則經批準土地使用可以采取保留劃撥方式處置，但保留劃撥用地方式的期限不超過五年。

需要指出的是，今年初國土資源部下發的《關于改革土地估價結果確認和土地資產處置審批辦法的通知》中對土地使用權的處置又有了一些新的規定，進一步明確為支持和促進企業改革，企業原使用的劃撥土地，改制前只要不改變土地用途，可繼續以劃撥方式使用，改制后只要用途符合法定的劃撥用地范圍，仍可繼續以劃撥方式使用，而且企業改制時可根據劃撥土地的平均取得和開發成本，評定劃撥土地使用權價格，作為原土地使用者的權益，計入企業資產。因此，對于企業之間的收購兼并來說，以股權收購或企業兼并后進行改制的，被收購或兼并的企業仍可按上述規定方式使用土地。

四、關于涉及外資的購并問題

涉及外資的企業收購和兼并，主要表現為二個方面，一是內資收購兼并三資企業；二是外資直接通過購并內資企業方式進行直接投資。

對于內資企業兼并三資企業來說，遇到問題較多的是稅務問題，因為按照我國外商投資的有關法律、法規規定，作為外商投資企業，外資比例必須在25%以上，同時中外合資經營企業所得稅法和外國企業所得稅法第5條又規定，如果經營期不到10年而提前解散時，應當補繳已減免的企業所得稅稅款。因此，倘若由于內資收購后導致該合資企業的外方股權比例低于25%，則勢必使企業性質發生變化和補繳所得稅。實踐中，筆者曾經辦過這樣的案例，但最終通過股權收購后中方增資方式解決了所得稅補繳問題。因為按照國家稅務總局1997年頒布的《關于外商投資企業合并、分立、股權重組、資產轉讓等重組業務所得稅處理的暫行規定》第五條規定，凡股權重組（包括股權轉讓、增資擴股）前企業的外國投資者持有的股權，在企業重組業務中沒有退出，而是已并入或分入合并、分立后的企業或者保留在股權重組后的企業的，不論重組前的企業經營期長短，均不適用稅法第8條關于補繳已免征、減征的稅款的規定。

至于外資以收購兼并方式進行直接投資目前也已逐漸成為外商投資的一個新特點，但由于相關的法律、法規尚不健全，故仍許多法律規范尚需調整，例如外資購并上市公司股權問題等等。但最近上海產權交易所和上海市外國投資促進中心共同推出了“上海市設立外資并購快速通道“，規定利用快速通道條件包括：收購兼并項目符合國家有關的產業投資政策，在上海產權交易所完成并購交易，該收購項目的成交金額不超過1千萬美元。外資委在審批程序上將對此提供最大方便，鼓勵境外投資者參與國有企業改制，推動非上市國有企業股權結構的調整和股權交易。

總之，企業收購兼并涉及到公司、股東、債權人等諸多利益的保護，相應地需要對多種經濟關系進行法律調整。而我國的法律體系正經歷著一場變革，因而具有著過渡性質，既保留著計劃經濟下的一些法律規定，又發展出一些適用于市場經濟的典章規則。而購并活動中作為標的物的企業，與一般商品相比，其物理邊界要模糊得多。因此除筆者在本文中所述的幾個問題外，實際上企業購并還涉及到目標企業的價值評估、抵押權等潛在債務問題、職工安置等諸多方面，所以，對于數額較大的企業購并活動，收購方應通過專門中介機構對擬收購兼并企業的經營、管理、債務、法律和組織制度的信息收集和評估判斷，以有效促進收購兼并活動的順利開展。

參考資料：_5295.html

兼并、合并和收購重組

兼并與收購是市場經濟中資產重組的重要形式。兼并的含義是指兩個或兩個以上的公司通過法定的方式重組，重組后只有一個公司繼續保留其合法地位。合并是指重組以后，原有公司都不再繼續保留其合法地位，而是組成一個新公司。收購是指一家公司在證券市場上用現金、債券、股票購買另一家公司的股票和資產，以獲得對該公司的控制權，該公司的法人地位并不消失。企業的兼并與收購往往同時進行，成為購并。

企業購并作為資產重組的重要杠桿，具有以下作用：一是與企業自身積累方式相比企業購并能夠在短時間內迅速實現生產集中和經營規模化。二是有利于減少生產同一產品的行業內的過度競爭。三是與新建一個企業相比，企業兼并可以減少資本支出。四是有利于調整產品結構，加強優勢產品，淘汰無前途、無市場的產品，加快支柱產業的形成，促進產業結構的調整。五是通過債務重組和增加資本金，實現資本的優化。

由于上述作用，企業兼并與收購成為市場經濟中企業存量資產調整和優化組合的重要形式。既然如此，為什么企業兼并收購不能成為我國企業資產重組的重要形式呢。理由是，企業購并作為一種復雜的經濟行為及產生有了一定的社會經濟條件，而社會經濟條件的發展完善反過來對企業購并發展起推動作用。因此，企業購并所依存社會經濟環境是否完善，在深層次上制約著企業購并自身機制的發育和成長。企業購并所依存的社會經濟條件包括：

一是健全的市場體制和機制，主要包括以為導向配置資源、完善的市場體系和健全的市場機制；

二是健全的法律環境。法律環境是企業購并的社會經濟條件的有機組成部分。企業購并的市場化要求以完善有序的法律環境為保障。包括公司法、證券法、反壟斷法、社會保障法等等；

三是良好的社會保障環境。企業并購必然帶來人員重新安置問題，要求有完善配套的社會保障體系作后盾，否則，企業并購就難以進行。一套完備的社會保障體系主要包括：社會保險、社會救濟、社會福利、社會優撫、醫療保障制度等內容。除此之外，企業兼并收購還需要政府政策的支持。

從我國目前來看，企業并購發展所需的上述社會經濟條件均不具備，我國的市場經濟還不很發達，市場體系和市場機制不健全，特別是企業并購所依托的資本市場還很不完善，企業并購所需的法律法規也不完善，社會保障體系還沒有完全建立起來。可見，企業并購所需的社會經濟條件均不具備，這從根本上制約我國企業兼并活動的發展。正因為如此，現階段利用企業兼并進行資產重組遇到了一系列的障礙和阻力，既有體制上的障礙，又有政策(如財稅、金融、人事、勞動政策)障礙；既有經濟因素障礙，又有非經濟因素(如政治安全和社會穩定等)障礙。這些障礙因素決定了企業兼并收購在目前不可能成為我國資產重組的主要方式。

然而，并購會在經濟周期的低谷中呈現一片繁榮。2008年12月9日，銀監會出臺了《商業銀行并購貸款風險管理指引》，這可以說是幫助國內企業應對當前國際金融危機沖擊的重要手段，為保增長、擴內需、調結構，新增了又一金融引擎。目前，不少企業在全球金融海嘯中慘淡經營甚至瀕臨倒閉，同時，很多擬并購擴張的企業也因資金問題而焦慮，并購貸款的推出正好為其提供了融資渠道。資產重組和并購是短期內快速提升企業盈利能力的一種途徑，而重組并購后的贏利預期將給市場無限的想象空間。2009年注定是并購重組興起的一年。世界并購史表明，大型并購浪潮往往先于經濟復蘇而興起，而各國貨幣政策正無限接近零利率，資產和資源價格也為并購提供了絕佳的歷史機遇。

破產重組

破產重組，最廣義的涵義包括企業倒閉和清算。清算是公司依法被宣布完全解體，資產全部變賣，進行償債。因而會產生一種企業淘汰方式的資產重組。

破產不只是企業倒閉、清算，而且包括依法重組和調整。狹義的破產重組使企業依法進行財務整頓后存活下來。調整是在法庭之外，由債權人以債務人進行的和解存活。可見，重組和調整均是資不抵債而需要破產的企業，經過財務整頓，實現資本結構重組，以及經過領導班子的調整，生產、經營計劃的轉變，而獲得重生。這種破產重組與調整作用是：

第一，有利于債權人避免在破產清算中因資不抵債而受損；

第二，有利于職工防止企業解散引起的大量失業及其帶來的社會震蕩；

第三，有利于企業避免因破產而信譽受損。

盡管如此，破產的清算形式仍是破產的主要形式，它促進了資產的流動、再配置和再組合，起著結構調整和扶優汰劣的作用。在西方發達的資本主義國家，破產是市場經濟中一種正常現象，每年破產倒閉的企業動輒數十萬家。但是，在中國市場經濟不發達，破產機制不完善，破產立法不健全的進行條件下，企業破產的難度相當大，甚至比企業兼并實施難度還要大的多。正因為如此，國家政策鼓勵“多兼并，少破產。”

國有企業實施破產的難點主要來自以下幾方面：

一是企業產權理順難。國有企業破產涉及到由誰來批準決定，誰來申請，誰來承擔經濟風險與損失，清償給誰的問題。而國有的產權關系十分復雜，由誰來代表國家行使所有權，還是一個亟待解決的問題；

二是資產變現難。目前，我國資產變現的經濟條件還不完備，拍賣行業剛剛起步，中介機構不健全，使得破產資產拍賣變現不方便、不規范。

三是職工分流難。由于我國社會保障制度不健全國有企業破產時的職工安置便成為一個重大難題，這是當前制約我國破產制度實施的關鍵因素。四是法制規范難。目前，有關企業破產的法律法規還相當不健全，很多方面無法可依，有的則有法不依，以令代法，如破產企業的破產清算組的成員結構組成、破產程度的確定、法律文件的生效條件、文書的形式諸方面都很不規范，缺乏對債權人的法律保護，為破產逃債留下了缺口。由于上述種種因素的制約，我國企業破產的難度相當大。

來自百度

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企業兼并的方式有哪些 并購中的風險有哪些

一、企業兼并的方式有哪些 (一)購買式兼并 購買式兼并即兼并方出資購買目標企業的資產。這種形式一般是以現金購買為條件，將目標企業的整體產權買斷。這種購買只計算目標企業的整體資產價值，依其價值而確定購買價格。兼并方不與被兼并方協商 債務 如何處理。企業在完成兼并的同時，對其債務進行清償。 購買式兼并，可使目標企業喪失經濟主體資格。兼并企業的購買價格，實際上是被兼并企業償還債務以后的出價。因此，兼并企業即使承擔目標企業的債務，目標企業的資產仍大于債務，而使兼并企業獲得實際利益。 (二)承擔債務式兼并 承擔債務式兼并即在目標企業資產與債務等價的情況下，兼并方以承擔目標企業的債務為條件接受其資產。作為被兼并企業，所有資產整體歸入兼并企業，法人主體消失，喪失經濟主體資格。按照權利義務對等原則，兼并企業沒有理由取得被兼并企業的財產而拒絕承擔其債務。 這種兼并的特點是，兼并企業將被兼并企業的債務及整體產權一并吸收，以承擔被兼并企業的債務來實現兼并。兼并行為的交易不是以價格為標準，而是以債務和整體產權價值之比而定。通常目標企業都還具有潛力或還有可利用的資源。 (三)吸收股份式兼并 吸收股份式兼并即將被兼并企業的凈資產作為股金投入兼并方，成為兼并企業的一個股東。 吸收股份式的企業兼并，使被兼并企業的整體財產并入兼并企業，被兼并企業作為經濟實體已不復存在。吸收股份式也發生在被兼并企業資大于債的情況下。被兼并企業所有者與兼并企業一起享有按股分紅的權利和承擔負虧的義務。在市場經濟比較完善的國家，這種兼并形式為數甚多。其中包括資產入股式、股票交換式等。 (四)控股式兼并 控股式兼并即一個企業通過購買其他企業的股票達到控股，實現兼并。被兼并企業作為經濟實體仍然存在，具有法人資格，不過是被改造成股份制企業。兼并企業作為被兼并企業的新股東，對被兼并企業有原有債務不應負 連帶責任 ，其風險責任僅以控股出資的股金為限。因此，被兼并企業債務由自己以其所有額經營管理的財產為限清償，日后破產了照此處理，與兼并企業無涉。 這種兼并不再是以現金或債務作為必要的交易條件，而是以所占企業股份的份額為主要特征，以達到控股條件為依據，實現對被兼并企業的產權占有。這種控股式兼并一般都是在企業運行之中發生的兼并行為，而不是以企業的停產實現轉移。這是一種平和的兼并形式。 在市場經濟中的企業兼并是企業變更和終止的方式之一，是企業競爭中優勝劣汰的正常現象，也是商品經濟高度發展的產物。從企業兼并的主要形式(前三種形式)來看，“企業兼并”屬于企業合并的一種。企業合并分為吸收式和新設式兩種形式。 吸收合并 是指兩個以上的公司合并中，其中一個公司因吸收(兼并)了其他公司而成為存續公司的合并形式。在這種合并中，存續公司仍然保持原來的 公司名稱 ，而且有權獲得其他公司被吸收公司的資產和債務，同時承擔其債務，被吸收公司從此不復存在。企業兼并的第四種形式有別于企業吸收合并，它以不改變被兼并企業的法人地位為前提，以購買被兼并企業的股權。由于控制了被兼并企業的部分股權，從而取得被兼并企業的經營管理決策權。兼并企業與被兼并企業原股東共同負擔被兼并企業的盈虧。 二、企業并購中的風險有哪些 企業并購中的風險： (一)報表風險 在并購過程中，并購雙方首先要確定目標企業的并購價格，其主要依據便是目標企業的年度報告財務報表等方面但目標企業有可能為了獲取更多利益，故意隱瞞損失信息，夸大收益信息，對很多影響價格的信息不作充分準確的披露，這會直接影響到并購價格的合理性，從而使并購后的企業面臨著潛在的風險。 (二)評估風險 對于并購，由于涉及到目標企業資產或負債的全部或部分轉移，需要對目標企業的資產負債進行評估，對標的物進行評估但是評估實踐中存在評估結果的準確性問題，以及外部因素的干擾問題。 (三)合同風險 目標公司對于與其有關的合同有可能管理不嚴，或由于賣方的主觀原因而使買方無法全面了解目標公司與他人訂立合同的具體情況，這些合同將直接影響到買方在并購中的風險。 (四)資產風險 企業并購的標的是資產，而資產所有權歸屬也就成為交易的核心在并購過程中，如果過分依賴報表的帳面信息，而對資產的數量資產在法律上是否存在，以及資產在生產經營過程中是否有效卻不作進一步分析，則可能會使得并購后企業存在大量不良資產，從而影響企業的有效運作。 (五)負債風險 對于并購來說，并購行為完成后，并購后的企業要承擔目標企業的原有債務，由于有負債和未來負債，主觀操作空間較大，加上有些未來之債并沒有反映在公司帳目上，因此，這些債務問題對于并購來說是一個必須認真對待的風險。 (六)財務風險 企業并購往往都是通過杠桿收購方式進行，這種并購方式必然使得收購者負債率較高，一旦市場變動導致企業并購實際效果達不到預期效果，將使企業自身陷入財務危機。 (七) 訴訟 風險 很多請況下，訴訟的結果事先難以預測，如賣方沒有全面披露正在進行或潛在的訴訟以及訴訟對象的個體情況，那么訴訟的結果很可能就會改變諸如應收帳款等目標公司的資產數額。

企業合并的原則有哪些

企業兼并的原則內容有：

1、以經濟發展戰略和產業政策為指導，使資產向合理流動的原則；

2、自愿原則；

3、互利原則；

4、有償原則；

5、妥善處理職工安置，維護社會穩定的原則。

【法律依據】

《中華人民共和國公司法》第一百七十三條

公司合并，應當由合并各方簽訂合并協議，并編制資產負債表及財產清單。公司應當自作出合并決議之日起十日內通知債權人，并于三十日內在報紙上公告。債權人自接到通知書之日起三十日內，未接到通知書的自公告之日起四十五日內，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

第一百七十四條

公司合并時，合并各方的債權、債務，應當由合并后存續的公司或者新設的公司承繼。

第一百七十九條

公司合并或者分立，登記事項發生變更的，應當依法向公司登記機關辦理變更登記；公司解散的，應當依法辦理公司注銷登記；設立新公司的，應當依法辦理公司設立登記。